美国非主权数字货币的法律监管路径

美国非主权数字货币的最新判决

被告Telegram是一家类似于微信的在线即时通信公司，全球拥有超过3亿用户。2018年初，Telegram为其TON区块链项目融资，计划ICO一款名叫Grams的数字货币，用于TON区块链项目中的交易。在Telegram和购买人签订的协议中，Grams货币的ICO大致分为前后两步。第一步，Telegram将Grams以类似于期权的形式预售给全球范围内175个投资人，共计售出了29亿个数字货币，筹集了大约17亿美元。第二步，TON区块链项目上线时，发放投资人预购的Grams货币。Telegram实施完第一步后即被SEC提起了停止交易的诉讼，同时还申请了临时禁止令。

纽约南区联邦法院于2020年3月下旬就SEC诉Telegram案作出裁决。法官虽然没有作出即决判决动议（summary judgment motions），但是基于经济现实（economic reality）原则审视了动议中所涉及的争议焦点。经济现实原则是司法领域内用于确定商业交易属性的方法。在本案中，经济现实原则被法院用于确定数字货币的ICO是否应属于证券发行。在适用经济现实原则的过程中，法官需要考虑与数字货币ICO相关的诸多因素，如发行人运营项目的能力、对工作人员的管控能力，以及发行人和购币者的责任和义务。随后，法院作出了停止Grams上线交易的临时禁止令。联邦法官判定Grams的ICO满足Howey检测下的所有要件，属于投资合同。而投资合同又是证券的一种，因此Grams的ICO监管适用证券法，Grams的投资人是证券法下的证券“承销商”。Telegram在没有豁免的情况下出售非主权数字货币融资的行为属于未经注册的证券发行。

Telegram案争议的焦点中对我国具有借鉴作用的，主要是Grams的ICO是否适用Howey测试被确认为证券销售要约。联邦法院支持SEC在该争议点上的主张，判定Grams的ICO满足Howey测试的所有要件，属于投资合同，受证券法规制。本案第一次确定了非主权数字货币的监管属性，即类似于货币具有融资属性的数字资产适用证券法规制，受SEC监管。此外，本案的影响还超出了数字货币的监管范畴，因为只要具有融资属性的金融产品或工具都属于投资合同，所以本案为还未出现的金融产品或工具确定了监管基础。根据美国最高院于1946年SEC诉W.J. Howey Co.案（SEC v. W.J. Howey Co.，1946）中使用的测试判定法，一种金融产品或工具被认为是投资合同需要满足以下四个要件：一是投资人需要投入资金或其他资源，即投资人让出闲置的资金、服务或物品的使用权（Uselton v. Comm. Lovelace motor Freight，Inc.，1991）；二是投资人的资金、服务或物品在投资发起人的控制下集中统一投入共同的项目；三是投资人期待投资项目带来盈利回报，同时投资人也需要承担资本损失的风险；四是投资人的回报仅由投资发起人或与投资人无关的第三方赚取；一般来说，投资人不参与项目的实质经营，项目的成功与否与投资人无关（SEC v. Glenn W. Turner Enters.，1973）。

本案中，首先，因购买人投入资金预购货币，所以双方当事人在Grams的ICO满足Howey测试要件一的问题上没有异议，投资人用法定货币购买货币符合要件一的要求。

其次，投资人的资金在项目发起人集中管理下投入同一个项目，因此法院判定满足Howey测试要件二的要求。其中，资金投入共同项目的方式可以是横向共性或纵向共性的。横向共性是指投资者的资金集中在一起，每个投资者的收益与整个ICO发行机构联系在一起。SEC认为Grams的ICO具有横向共性，因为公司将投资人的资金集中在一起，用于开发TON区块链项目。纵向共性是指投资者的收益仅与ICO项目联系在一起，即投资者的利润直接取决于TON区块链项目的盈利能力。交易记录中记载了投资人将资产集中到Telegram的事实，因此法院指出，即使不存在横向共性，基于上述的理由，狭义纵向共性也是存在的。

再次，法院支持SEC的主张判定Grams的ICO满足Howey测试的要件三，因为SEC证明了投资人购买Grams数字货币的目的是转售到二级市场再次分配获利。而Telegram主张，Grams的ICO不满足Howey测试要件三，Grams数字货币仅用于TON区块链项目，而不是为投资人获利。此外，双方签署的书面“承诺”保证Grams ICO的非营利性。该“承诺”由Grams的购买协议及相关免责声明组成，其内容是投资人保证购买货币的目的仅仅是自用，而不是为了分销和转售货币。虽然投资人购买Grams数字货币有可能是出于盈利目的，但盈利既不是Grams数字货币ICO的目的，也不是Telegram的业绩目标。购买协议还明确说明了货币不代表Telegram的股权、所有权、分红权、对Telegram的控制权或其他任何权益。一旦TON区块链项目推出，Grams数字货币将不能换取Telegram的“承诺”或Telegram提供的服务。联邦法院基于经济现实原则驳回了Telegram的上述主张，认为“承诺”没有法律效力。法官指出，Telegram在Grams的ICO销售材料中对投资人作出了盈利宣传，Grams数字货币的流通量会在区块链项目上线后增加，Grams数字货币销售价格将上涨，此外Telegram还将开发能够增加Grams使用需求的周边产品。

最后，法院支持SEC的主张判定Howey测试的要件四也是满足的。一方面，Telegram在TON区块链项目推出后会继续推动该项目的发展，在为项目获取收益的同时也为投资人实现投资回报；另一方面，Telegram在TON区块链项目推出后参与TON区块链项目运营的书面免责声明是无效的。

Telegram案是证券监管领域内的创新性突破，表明了美国联邦法院支持SEC在数字货币领域内越来越强势的监管姿态。法官使用经济现实原则，而无视购买协议中ICO发行人的保证来评估Grams数字货币的ICO是否是Howey测试下的证券发行。本判决将会对数字货币的监管产生实质性的影响，不仅基本解决了虚拟数字货币的监管属性，甚至还确定了未来用于融资的金融科技产品或工具的监管属性。