债务承担对被担保物权的效力「区分物权效力和债权效力」

来源： 法律之树

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近些年，债务人在以自己或他人财产担保融资时，以所有权转移的方式提供担保，例如，将股权或者房屋过户到债权人名下，在偿还借款后，再过户回来。学术界称此为让与担保，让与担保的履行涉及所有权的变动，与《物权法》规定的抵押、质押和留置不同。

所有权是最完整的物权，并具有唯一性，一项财产只能设立一个所有权，以转移所有权的方式设定担保是最安全的担保。其他担保物权是所有权附属的他项权利，不具有唯一性，一项财产可以设立多个他项权利，债权人最终实现权利时，其利益可能会受到影响。例如，不动产被设立抵押权后还可以被出售，如果是房地产开发商作为债务人欠款时，情况非常复杂，建设工程承包人享有的建设工程款优先权、交付购房款的消费者享有的请求交付房屋的权利，这两项权利都是法律规定优先于抵押权的，前两个顺位的优先权实现后，抵押权可能就落空了。再如，在股权上设立质押后，质权人没有机会控制股权的价值，公司增资或分红都可以稀释持股比例或股权价值。

以他项物权担保的方式，仍然存在很多风险，为增加对担保物的控制，有人选择以变更所有权的方式，即让与担保的方式担保债权的实现。

但是，让与担保是不具有担保的物权效力的。《物权法》第5条规定，物权的种类和内容，由法律规定。这是物权法定的原则，以改变物的所有权的方式提供的让与担保，我国现阶段的法律、法规、司法解释及司法实践，均不承认其担保的物权效力。

由于我国法律并未承认让与担保物权制度，故不得主张享有担保物权的优先受偿权，不得主张直接以物抵债。《民间借贷司法解释》第24条直接否定了让与担保的物权效力，明确了借款到期后，出借人主张履行买卖合同的，法院不予支持的态度。

对以变更所有权的方式签订的担保合同，司法实践中多以虚伪意思表示处理。在《民法总则》施行前，这种方式通常被表示为：名为转让…….，实为借贷，按借贷法律关系处理当事人之间的争议，对当事人之间签订的房屋买卖合同、股权转让合同的效力不作认定，或者以意思表示不真实为由否定其效力。在《民法总则》施行后，对这种民事法律关系的处理，一般援引《民法总则》第146条，该条规定，行为人与相对人以虚伪的意思表示实施的民事法律行为无效。以虚伪的意思表示隐藏的民事法律行为的效力，依照有关法律规定处理。

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